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毛衣贴牌加工是否构成“商标使用”?

来源:www.totallysmashing.com发表时间:2017-12-14

  “商标使用”是商标权能产生和维持的基础,是商标权受到保护的必要条件,也是认定诸多商业行为性质的基础法律依据。对于毛衣贴牌加工的行为是否构成“商标使用”,我国司法裁判观点不一。究竟什么是“商标使用”?“商标使用”在毛衣贴牌加工行为性质的认定中起到怎样的作用?在不同情形下对“商标使用”采用不同的认定标准是否符合法理?

  “商标使用”是商标权能产生和维持的基础,是商标权受到保护的必要条件,也是认定诸多商业行为性质的基础法律依据。对于毛衣贴牌加工的行为是否构成“商标使用”,我国司法裁判观点不一。有的法院认为,“商标使用”仅在商品的流通环节才能发挥作用,毛衣贴牌加工的商品不在中国市场上流通销售,涉案标识在中国境内无法实现识别商品来源的功能,因此毛衣贴牌加工行为不构成商标法意义上的商标使用。然而,有的法院从市场公平的角度出发,认为虽然毛衣贴牌加工的产品并未实际进入中国大陆市场流通,但如果不认定该行为构成“商标使用”,相关商标权就可能会被撤销,这不仅有失公平,而且有悖于拓展对外贸易的政策。

  上述裁判基于不同的“商标使用”认定标准,对毛衣贴牌加工的行为进行了不同层面的分析,从而作出了不同的判决结果。那么,究竟什么是“商标使用”?“商标使用”在毛衣贴牌加工行为性质的认定中起到怎样的作用?在不同情形下对“商标使用”采用不同的认定标准是否符合法理?对于这系列问题,最高人民法院的曹佳音在《我国商标法中“商标使用”概念辨析——以毛衣贴牌加工为线索》一文中作了分析。

毛衣贴牌

  商标在使用过程中存在“创设权利”、“维持权利”及“侵害权利”三种情形,每种情形中“商标使用”的含义和要求由于制度设计目的和功能的不同也存在不同。例如,创设权利的“商标使用”是使用人以为其自身创设权利为目的而对商标进行的使用,构成了对现有商标注册制度的突破,因此必须以较高的标准进行规制;而维持权利的“商标使用”指使用人为了维持自身已经获得的商标权利而对商标进行的使用,关键在于考察使用人是否有真实使用商标的意图和表现,标准不宜过严;商标侵权中的“商标使用”则除了一般的构成要件之外,还需要构成对商标专用权和禁用权的侵害,以及对商标核心的识别功能的破坏。

  借鉴上述分类,毛衣贴牌加工行为性质的认定如下:

  首先,对于创设权利的“商标使用”,国外委托方必须要比国内商标注册申请人更早地在中国境内使用涉案商标,并且这种使用需在中国境内达到一定影响。然而,毛衣贴牌加工的产品在加工完毕后会全部出口,中国的消费者没有机会接触到这些产品及其商标,故委托方的毛衣贴牌加工行为无法依据《商标法》第32条在中国获得相应的商标权利。

  其次,对于维持权利的“商标使用”,国外委托方委托国内企业加工的产品虽然没有进入中国市场,但其最终目的还是销售,是发挥商标的识别功能,能够反映出其具有积极、真实使用商标的意图,故没有必要撤销该商标。

  最后,对于商标侵权的“商标使用”,毛衣贴牌加工的加工方和委托方均可能面临指控。但作者认为,对于加工方,其在商品或与之有关的对象上贴附商标的行为虽具有使用商标的形式,但该行为主观上不是为了指明商品或服务的来源,客观上不会产生指示商品或服务来源的效果,加工方也没有利用商标作为媒介来获取经济优势。因此,毛衣贴牌加工不构成使加工方承担商标直接侵权责任的“商标使用”。对于委托方,其委托加工的产品会全部出口到目的国市场进行销售流通,毛衣贴牌仅是其使用其国外合法注册商标的一种特殊方式,也不构成使委托方承担商标侵权责任的“商标使用”。因此,毛衣贴牌加工不构成商标侵权领域的“商标使用”。

  本文结合“商标使用”理论在处理毛衣贴牌加工案件中涉及的几种不同情形,分析了“商标使用”的内涵,并在此基础上探讨了毛衣贴牌加工行为与“商标使用”的关系,认为在对毛衣贴牌加工领域进行“商标使用”判断时因不同情况得出的不同结论并非多重标准,而是与商标的本质属性相适应的区别分析,彼此并不存在冲突,从而为我国的相关司法实践提供了理论基础。

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